黄长勇 张红星  北京元都律师

法律规定，公司是三会：股东会、董事会、监事会控制。实践中，公司是大股东说了算，小事过半数决、大事2/3以上多数决，小股东犹如空气，感觉不到他的存在。

问：大股东不开会，自己签字出具股东会决议，符合法律及章程规定半数决、多数决，合不合法？

答：不合法，小股东可申请法院确认股东会决议不成立。

理由：

1. 股东会决议的形成有法定程序要求。《公司法》第三十七条第二款规定，只有在股东对股东会所议事项以书面形式一致表示同意的情形下，才可以不召开股东会，直接作出决定，并由全体股东在决议文件上签名、盖章。换言之，只要股东之间对股东会所议事项存在争议，就必须依法召开股东会；不召开股东会就对应由股东会所议事项作出决定，明显违反法律规定。

2. 资本多数决原则的适用并非没有边界。控股股东不召开股东会即签署股东会决议的做法，超越了资本多数决原则的合法适用范围，属于滥用资本多数决的行为。司法如果不予规制，则将架空公司法对公司内部治理的制度设计。

3. 应正确理解股东会设置的内在价值。股东会是股东行使股东权的平台，股东通过行使表决权对待议事项作出自己的意思决定，众股东分散之意思决定通过表决权规则汇集形成集体意志，转化为公司意思。不通过股东会这一平台，包括控股股东在内的任何一个股东的意志均无法上升为公司意志。而且，股东会不仅是单纯的表决平台，亦是聚合集体智慧的沟通平台，通过股东会上的辩论、沟通，完全可能出现小股东说服大股东改变其原有计划的情形。

小股东可采取的措施及依据：

1. 小股东可向法院申请确认股东会决议不成立，且申请确认之诉没有时效限制，即随时可申请。

2. 《公司法司法解释四》第五条规定，股东会、董事会决议存在下列情况之一的，决议不成立：

1）未召开会议即出决议（章程规定/股东大会决定+全体股东签名/盖章除外）；

2）会议未对决议事项进行表决；

3）会议出席人数或股东所持表决权不符合公司法或章程规定；

4）会议的表决结果未达到公司法或者章程规定的通过比例。